华东政法学院 硕士学位论文 论合同法的现代趋同——以欧洲合同法趋同进程为视角 姓名：陆青 申请学位级别：硕士 专业：民商法学 指导教师：戴永盛 论合同法的现代趋同1 ——以欧洲合同法趋同进程为视角 专 业： 民商法学 研究方向： 民商法 作者姓名：陆青 指导教师： 戴永盛副教授 摘要 近一二十年来，2在欧洲掀起了一场关于合同法以至于整个私法是否需要统 一(unification)的论战。在这场“蒂博派”Vs“萨维尼派”4的论战中， 人们从不同的视角出发，思考和探讨这样一个根本问题：从保持各国合同法现状 到实现统一(法典化)之间，欧洲的合同法趋同进程到底能走多远?当不少学者 为未来可能拥有一部统一欧洲民法典或欧洲合同法典而欢欣鼓舞，甚至热情致力 于此时，另一些学者则开始了更为深入的思考：合同法的统一是否欧洲经济政治 发展所必须，法典化是否真能带来欧洲合同法的统一，是否存在或能够实现一个 commune)?…… 新的欧洲法律共同体(ius 在这一论战中，人们更多地把合同法的趋同与协调欧盟与各成员国关系，正 视欧洲各国的法律传统和文化差异，实现欧盟的政治和经济目标等联系在一起， t本义之所以以趋同而非统一为题．在于统一分为广义、狭义两种。广义的统一是指合同法的趋同。而狭 义的解释则指各国合同法役有差异，实现从原则到内容，从原则到制度的全然重合一致。参见傅强《中国 市场的形成和中国台同法的统一》，载《现代法学》，t996年第6期，第57页。笔者认为吾国的台同法难 以真正抹去各种差异。详见后文。 2对此．无法追溯确切的起源时问。通说认为到上世纪80—90年代才真正形成为一项欧洲范围的私法融合 WHesselink。Theofa Civil 1删 ， 廷动。Martijn p01iticsEuropeancode，European journal．Y01．10，no6，noY 685 2004，P j 1814年．在德国，就是否制定一部德国民法鲍，蒂博和萨维尼展开丁激烈的沦战，尽管当前的法律现状 与近200年前有很大的不同，但就是否进行法典这个问题上，当前的许多争议与1814年的午论极为相似之 不妨碍我们思考一个超越欧洲范围之外的更大命题——合同法的现代趋同。现代 经济的日益纵深发展，不仅需要合同法规则突破地理空间上的限制，更要求合同 法能够为这种经济发展设计一定的行为框架。在这种背景下，当前各国的合同法 体现出了许多区别于崇尚自由意志的传统法的现代特色。例如，从诚信原则衍生 出大量的默示义务，通过指令或特别法的形式制定保护消费者利益的特别规定。 因此，从表面上看，合同法的统一进程表现为各国合同法的趋同甚至同一，而其 本质91Ij在于如何革新各国传统的合同法，如何满足新的现代发展需要。实际上， 正是由于各成员国合同法、欧盟相关指令等制定时间和发展水平上的不均衡，使 得欧洲合同法的趋同并不是简单地通过比较两国或多国的合同